有限責任公司注銷的那些事兒

  隨著2014年3月1日修訂后的《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)正式實施,以及2014年9月李克強總理提出大眾創業、萬眾創新的號召以來,有限責任公司注冊如雨后春筍般涌現... 

  隨著2014年3月1日修訂后的《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“《公司法》”)正式實施,以及2014年9月李克強總理提出“大眾創業、萬眾創新”的號召以來,有限責任公司注冊如雨后春筍般涌現。時隔4年,有的企業不斷發展壯大,同時也不乏創業公司停止經營。因此,筆者將通過此文,多角度解讀有限公司注銷的那些事兒。

  1,有限責任公司 注銷的法定情形

  在我國《公司法》中規定,公司解散應辦理注銷,同時對有限責任公司解散事由有明確規定:

  1.根據《公司法》規定,公司因下列原因解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算:

  公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現;股東會或者股東大會決議解散;依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷;人民法院依照本法第一百八十二條的規定予以解散。

  2.根據《公司法》第一百八十二條規定,公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。

  3.根據《公司法》第一百七十九條規定,公司解散的,應當依法辦理公司注銷登記。

  2,公司不辦理 注銷登記的法律風險

  有的公司出現解散事由,應當辦理注銷登記,但出于法律意識淡薄等原因,不辦理注銷登記,將產生怎樣的法律風險呢?

  首先,股東可能對公司債務承擔連帶責任。

  根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》(以下簡稱“《司法解釋二》”),有限責任公司的股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失,債權人有權主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任;有限責任公司的股東因怠于履行義務,導致公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失,無法進行清算,債權人有權主張其對公司債務承擔連帶清償責任。

  據此,如果公司未在法定期限內成立清算組開始清算,放任公司不予注銷,導致公司財產編制、流失等情形,股東應當在因拖延清算所造成的損失范圍內對債權人承擔賠償責任,一旦拖延清算造成無法清算的,股東需要對公司債務承擔連帶責任。

  其次,可能存在吊銷營業執照風險。

  吊銷營業執照即是公司辦理注銷的事由之一,也是公司不及時啟動注銷程序的風險之一。如果公司正常經營狀態下出現解散事由,卻放任不辦理注銷登記,抱著讓公司“自生自滅”的心態,不僅不能促進公司順利注銷,還可能額外產生吊銷營業執照的行政處罰風險。根據《公司法》第二百一十一條第一款規定,“公司成立后無正當理由超過六個月未開業的,或者開業后自行停業連續六個月以上的,可以由公司登記機關吊銷營業執照。”

  需要提示讀者的是,注銷與吊銷是完全不同的概念,區別在于:注銷是公司的主動行為,當公司出現注銷事由時,公司應當主動到工商局等部門進行注銷手續。吊銷屬于行政處罰,當公司違反法律規定時,工商局有權對公司給予吊銷營業執照的處罰,公司被吊銷營業執照后,仍應當履行注銷手續。

  公司被吊銷營業執照后,將可能存在如下風險:

  1.董事、監事、經理個人責任

  根據《公司法》第五十七條規定,擔任因違法被吊銷營業執照的公司、企業的法定代表人,并對該企業違法行為負有個人責任,自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年的,不得擔任公司的董事、監事、經理。國家工商行政管理總局《企業法人的法定代表人登記管理規定》也規定,擔任因違法被吊銷營業執照的企業的法定代表人,并對該企業違法行為負有個人責任,自該企業被吊銷營業執照之日起未逾三年的,不得擔任其他企業的法定代表人。因此,吊銷營業執照會給企業及其法定代表人和直接責任人帶來一定的限制。

  2.公司信用風險

  被吊銷營業執照的企業所產生的不良信息還將被記入工商部門的警示信息庫,并且通過在全國企業信用信息工商系統、信用中國等網站公示,以供投資人、交易對象、消費者進行調查。

  3.無照經營風險

  被吊銷營業執照的公司,如果依然從事經營活動,則涉及無照經營風險。根據《無證無照經營查處辦法》的規定,縣級以上人民政府工商行政管理部門對涉嫌從事無照經營的場所,可以予以查封;對涉嫌用于無照經營的工具、設備、原材料、產品(商品)等物品,可以予以查封、扣押。

  3,公司 注銷法律問題

  (一)公司注銷方案的選擇

  1.關于公司注銷方案的選擇

  我們認為,公司注銷方案的選擇主要取決于公司資產是否足以覆蓋公司負債。

  通常在公司章程規定的營業期限屆滿、股東會決議解散的情形下,公司資產可能足以覆蓋公司負債。那么,公司可以自行解散、清算。公司應依法成立清算組,對公司財產進行清算。清算組對公司的財產、債權、債務進行全面清算,編制資產負債表和財產目錄、制定清算方案,提請股東會通過后,報送公司登記機關,申請注銷公司登記,公告公司終止。

  通常公司被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷,公司經營管理發生嚴重困難,股東會決議解散時,公司資產可能不足以覆蓋公司負債,那么公司應當啟動破產程序。

  為了便于讀者理解,根據《公司法》及《破產法》的規定,公司注銷不同路徑如下圖所示:

  2.關于公司啟動破產程序

  如果公司在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,發現公司財產不足清償債務的,應當依法向人民法院申請宣告破產。如果公司準備通過破產程序注銷,可以向人民法院提出破產清算申請;如果公司擬繼續經營,可以由債務人或債權人向法院提出重整;如果公司債權人較少且容易達成一致意見,公司可以直接向人民法院申請和解,也可以在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前,向人民法院申請和解。但是人民法院破產程序周期較長,相比較于公司自行解散清算的情形,進入司法破產程序將導致公司注銷時間大大延后。

  3.關于公司與債權人協商達成和解

  假使公司資不抵債、進入破產程序,也不必然造成注銷的拖延,公司仍然可以通過達成與債權人和解協議,使債權人免除部分債務,最終得以以公司財產清償。相對于三種破產程序來說,可使公司在最短時間內清償債務,并最終按照公司財產足以清償、公司自行解散清算的方式履行注銷程序。例如:如果公司存在房產、土地等資產,公司可以嘗試與債權人協商達成和解協議,將房產變現或評估價值,如果房產、土地等資產的價值不低于負債金額,公司可以償還對債權人的欠款。如果房產、土地等資產的價值低于負債金額,公司可以嘗試與債權人協商免除部分債務,公司以現有資產盡快清償負債,使得公司與債權人就此達成新的清償方案,并簽訂和解協議清償債務。

  綜上,公司注銷方案需要綜合多方情況考量。公司最終將采取何種方案,需由管理層綜合公司現實情況、股東協商情況、各方需求而確定。

  (二)關于股東進行清算注銷公司的權利救濟

  在公司注銷決策過程中,不少公司的股東容易產生分歧,因有的股東不同意注銷公司而無法達成一致意見。同意注銷公司的股東可以采取向法院申請指定清算組對公司進行清算,也可以由債權人向法院申請指定清算組進行清算。根據《司法解釋二》規定,公司解散逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以向法院申請指定清算組進行清算,如果債權人未提起清算申請,股東可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。根據《破產法》等法律規定,債權人或者公司、依法負有清算責任的清算組均有權向法院提出重整、和解或者破產清算申請。因此,當公司股東對于注銷事項無法達成一致意見時,股東可以尋求債權人、申請人民法院指定清算組來啟動破產程序。

  (三)特殊公司主體注銷的法律適用

  有些公司屬于中外合資經營企業,根據《中外合資經營企業法》和《中外合資經營企業法實施條例》的規定,中外合資經營企業清算報告,除了應提請公司最高權力機構董事會會議通過,還應報告審批機構,才能向登記管理機構辦理注銷登記手續。有些公司屬于國有企業,那么根據《企業國有資產法》及相關規定,重要的國有獨資企業、國有獨資公司、國有資本控股公司解散、破產應當由履行出資人職責的機構報經本級人民政府批準。

  4,小 結

  相對于公司設立來說,公司注銷存在更為復雜的法律問題,有關人士將這種現象戲稱為“上山容易,下山難”。提醒讀者注意的是,不要因為法律意識淡薄或認為注銷流程繁瑣而拖延注銷。在注銷過程中,除了可以借助具備資質和經驗的中介機構辦理手續,還應當就潛在的法律風險向專業的律師、會計師做詳細法律、財稅的方案設計,以確保公司順利注銷。

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